合同定金的认定及其处理

　　定金，是一个法律专业术语，具体是指当事人一方为保证合同的订立、履行或保留解除合同的权利，依约定而向另一方支付的金钱或其他有价物。为了保证债权的实现和债务的履行，当事人可约定定金条款或定金合同。
　　一个合法的定金条款或定金合同必须具备以下几个条件：
　　1双方关于定金的约定必须订立合同且采取书面形式。此合同可以是单独的完整的合同（定金合同），也可以作为商品房买卖合同的一个条款（定金条款）而存在。当商品房买卖合同为口头合同时，定金合同也可以用定金收受方即开发商出具的定金收据代替。
　　2定金的约定必须是在主合同(即商品房买卖合同)有效成立后才具备法律效力。如果，商品房买卖合同因某种原因无效、被撤消或者其他原因而消灭，定金的收取均构成了不当得利，应予返还。
　　3定金的给付额由双方当事人约定，但总数不得超过商品房买卖合同中房屋价款总额的20%。其超过的部分不具有定金的性质，不适用“无权要求返还”或“双倍返还”的规定，应当按实际数额退还给购房人或者作为预付款使用。
　　4定金合同从实际交付定金之日起生效。
　　所谓的“定金罚则”，是为了加强合同双方当事人履行合同的心理压力而制定的法律规则。给付定金一方，即购房人，如不按合同的预约正式订立合同，或者不履行有效成立的合同的条件（如按时支付房屋价款），或者要求解除有效成立的合同，无权从开发商处收回定金；收受定金的一方，即开发商，如不按合同预约正式订立合同，或者不履行有效成立的合同，或者要求解除有效成立的合同，则必须向购房人双倍返还定金。
　　实践中，定金罚则在认购条款或认购合同中的适用条件应是：如果因为合同一方无故不履行在认购书中约定的时间内，到约定的地点去签订商品房买卖合同的义务，或一方擅自改变在认购书中双方已经确认同意的条款，比如房屋的基本状况、价款等导致商品房买卖合同无法签订的，则系因当事人一方原因造成本约无法签订，应对该方适用定金罚则。
　　如果商品房买卖合同未能签订是因为不可抗力，或无法预见的客观情势的变化，或双方就认购书中没有提及的签约细节和其他条款，进行协商不能取得一致的原因所造成，则可认定非因一方原因，而是因不可归责于当事人双方的事由造成本约的无法签订，双方对此互不承担违约责任，开发商应将定金原额返还，而不应适用定金罚则。所以，适用这一规则的另一前提就是双方当事人一方存在过错。在实践中，如果买卖双方经协商同意采用定金罚则，那么对于定金的交付和金额，可以写进补充协议。
　　 
【相关依据】
中华人民共和国民法通则[19860412]
　　第八十九条　依照法律的规定或者按照当事人的约定 ， 可以采用下列方式担保债务的履行：
　　(一)保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。
　　(二)债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。
　　(三)当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。
　　(四)按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。
（相关资料: 部门规章2篇 司法解释7篇 地方法规1篇 案例3篇 裁判文书114篇 相关论文19篇 实务指南）
　　第九十二条　没有合法根据， 取得不当利益， 造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。
（相关资料: 案例6篇 裁判文书64篇 相关论文12篇 实务指南）

中华人民共和国担保法[19950630]
　　第八十九条　当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
（相关资料: 案例1篇 裁判文书11篇 相关论文2篇 实务指南）
　　第九十条　定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。
（相关资料: 案例1篇 裁判文书5篇 相关论文1篇 实务指南）
　　第九十一条　定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。
（相关资料: 裁判文书9篇 相关论文2篇 实务指南）

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释[20001208]
　　第一百一十五条　当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。
（相关资料: 裁判文书1篇 实务指南）
　　第一百一十六条　当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。
（相关资料: 实务指南）
　　第一百一十七条　定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适用《中华人民共和国合同法》的规定。
（相关资料: 实务指南）
　　第一百一十八条　当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。
（相关资料: 裁判文书2篇 相关论文3篇 实务指南）

商品房销售管理办法[20010404]
　　第二十二条　不符合商品房销售条件的，房地产开发企业不得销售商品房，不得向买受人收取任何预订款性质费用。
　　符合商品房销售条件的，房地产开发企业在订立商品房买卖合同之前向买受人收取预订款性质费用的，订立商品房买卖合同时，所收费用应当抵作房价款；当事人未能订立商品房买卖合同的，房地产开发企业应当向买受人返还所收费用；当事人之间另有约定的，从其约定。
（相关资料: 实务指南）

最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释[20030428]
　　第四条　出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。
（相关资料: 相关论文1篇 实务指南）